Ｌｅｇａｌ Ｓｙｓｔｅｍ Ａｎｄ Ｓｏｃｉｅｔｙ ２００９．４（丘） ｛Ｉ；Ｉｊ占缸会 浅谈“亲亲相瞄，制度及其重构 霍文娟刘俊 摘要虽然亲亲相隐制度自古便有，且传承了几千年，但现在，我国法学领域仍对其持否定态度。事实上，亲亲相隐与现 代法制精神并不完全违背，相反缺乏亲亲相隐制度的我国法律，在司法实践中遇到了重重困难。法律的人性化构成了法律 的价值基础，缺失亲亲相隐的法律也是对人性的漠视，重构亲亲相隐制度具有重大现实意义。 关键词亲亲相隐危害性人性 中图分类号：Ｄ９２９ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００９－０５９２（２００９）０４－３８８－０１ 一、亲亲相隐制度的历史发展 的重视和关注。但容有“沉默权 ‘不被强迫的自证其罪权 ‘个人隐私 中国亲亲相隐观念最早见于《国语．周语》，周襄王劝阻晋文公受 权～拒绝作证权”等多种人权内容的“亲亲相隐”制度却一再被抛弃， 理卫大夫元恒讼其君卫成公一案时说：“夫君臣无狱。今元恒虽直，不 使得我们的人权保障在法律体系内缺少应有的载体。 可听也。君臣将狱，父子将狱，事无上下也 ”将亲亲相隐制度正式入 （四）导致变相株连现象出现 律的则是汉宣帝地节四年所颁布的一道诏令。 我国现行刑法规定窝藏、包庇者触犯刑法，亲属之间拒绝作证等 唐朝时己形成一套完整的制度，并将“亲亲相隐”发展为“同居相 行为要受到刑法处罚，实践中有大量的案件是犯罪嫌疑人亲属因窝 隐”。《名例律》规定“诸同居，若大功以上亲及外祖父母、外孙，若孙之 藏、包庇、伪证锒铛入狱，在这一类案件中因为亲情而使自己身陷囹圄 父、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相为隐：部曲、奴婢为主隐，皆勿论，即漏 不能不说是株连的另一种表现形态。 其事及撼语消息亦不坐。其小功以下相隐，减凡人三等。若凡谋叛以 四、重构“亲亲相隐”制度的思考 上者，不用此律。”唐以后各朝均沿袭此制度。 传统法律上绵延几千年的“亲亲相隐”制度看似深邃，实则包含了 发展至近代，大规模的法制变革使传统中华法系的很多制度废 深厚的人文底蕴，表达了古人对人性问题所作的深邃洞察，其由道德 止，但亲亲相隐制度在《大清新刑律》、《中华民国刑法》和《中华民国刑 原则逐步演化为国家的法律制度的重要组成部分，更是彰显了古代统 事诉讼法》中均有规定。 治者高超的政治艺术和对人性问题的远见卓识。我国刑事法应当结 二、亲亲相隐制度的现状及原因 合我国具体国情，汲取亲亲相隐制度中的精华部分。 （一）现状 （一）主体 １９９７年刑法与１９７９年刑法都对“亲亲相隐”持否定态度。现行 应当以近亲属和其他同居亲属为限，同居亲属在情感上无异于近 刑法规定“明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或 亲属。根据我国刑事诉讼法的规定，近亲属指配偶、父母、子女、兄弟 者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重 姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。 的，处三年以上十年以下有期徒刑。”《刑事诉讼法》第四十五条，“人民 （二）例外情形 法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。 第一，故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒 有关单位和个人应当如实提供证据。凡是伪造证据、隐匿证据或者毁 品、放火、爆炸、投放危险物质等严重危害社会秩序的犯罪，不适用容 灭证据的，无论属于何方，必须受法律追究。” 隐，否则社会影响差，不利于社会安定。 （二）原因 第二，严重危及国家安全利益的犯罪，不应当容隐。国破则家亡， 首先，“亲亲相隐”赖以生存的法律思想基础已不复存在。建国后 此时必须以国家利益为本位，舍小家而保大家，否则最终损害的是人 我国对传统儒家文化自行割裂，对儒家学说采取了批判、排斥的态度。 民自身的利益。 其次，建国后我们主张高尚的道德意识，提倡人人去私心，存公道，培 第三，职务行为不适用容隐，否则更加推动腐败现象的发展，造成 养良好的公而忘私的精神。再加上当时国家本位的价值观盛行，强调 政治黑暗、官场腐败的景象，有害于人民，有害于国家。 国家利益、集体利益高于一切，在这种观念的影响下，亲情作为个人利 第四，危害亲属利益的犯罪，不应当容隐。诸如虐待、遗弃、重婚、 益的体现，自然要让位于国家利益和集体利益。最后，亲亲相隐与法 对子女养子女侵害等犯罪，犯罪本身就违反了人伦亲情，行为人自身 律面前人人平等原则有～定的冲突。 就缺失人性，如果对他们容隐，有悖于亲亲相隐制度的宗旨。 三、否定“亲亲相隐”制度的危害－性 （三）亲亲相隐行为界定 （一）影响办案效率 亲亲相隐制度体现了人性和人伦精神，因此，行为人在容隐亲属 第一，犯罪嫌疑人亲属所作证言真实性较低。多数亲属在公安机 罪行时应仅限于拒绝作证、包庇、窝藏和伪证等行为，而不得以暴力、 关调查取证时都采取不予以支持或是坚决反对的态度，其证言的真实 胁迫等非法手段伤及他人人身或其他利益。若在容隐过程中构成其 性仍会大打折扣。第二，证人出庭率偏低。现今社会，让一个人去指 他犯罪，应以其他犯罪论处。 证他的亲属有罪，最终的结果将是人际关系、社会地位受到严重影响， 传统并不意味着腐朽、保守；民族性也并不是劣根性，传统是历史 在这种顾虑下，亲属们往往是不愿出庭作证的。 和文化的积淀，只能更新，不能铲除。我们应当在吸收传统文化精华 （二）人性的缺失 的基础上建立一个符合人性的、健康的法律体系，社会所需要的也是 中华民族自古便是极度重视人类血缘关系的国度，“三千之罪， 一部能够认可和包容人性的良法。正如张晋藩教授所言：“从法制发 莫大於不孝”，因而不讲孝道，漠视亲情在中国被视为严重的道德缺 展的历史看，法和人情则兴，法逆人情则竭。情入于法，使法与伦理结 陷，这种背景下，我国的法律竟然没有维护“亲亲 观念、捍卫亲情与家 合，易于为人所接受。法顺人情，冲淡了法的冷酷的外貌，更易于推行。” 庭的法律条款，这是让人难以理解和接受的。这样的规定对于威慑犯 罪起到了一定的积极的作用，却违悖了人性，缺失了人性的法律的权 参考文献： 威性和功能价值自然要大打折扣。 【１】魏书．刑法志． 【２】张建军．富含人性的传统法律及其当代魅力——对“亲亲相隐”原则法律价值的透 （三）阻碍人权发展 视．时代法学．２００７（７）． 人权作为人之为人的基本权利，越来越受到世界各国及国际社会 １３】张晋藩．中国法律的传统与近代转型．北京：法律出版社．１９９７． 作者简介：霍文娟，安徽大学法学院硕士研究生，研究方向：法律史 刘俊，安徽大学法学院硕士研究生，研究方向：经济法。 ３８８